公司合并、分立、減資與清算

1.公司合并是指兩個以上的公司依照法定程序，不需要經過清算程序，直接合并為一個公司的行為。

2.公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

3.公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。

4.公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。(2018年案例分析題)

5.公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

【解釋1】合并是公司行為，只要股東(大)會依法通過即可，不需要征求每一個股東的同意。但《公司法》賦予了對合并決議投反對票的小股東一個“逃生的機會”：投反對票的股東有權請求公司按照合理價格收購其股權。

【解釋2】被消滅公司的債務轉移不需要經過債權人的同意，合并各方的債權債務，直接由合并后繼續存續的公司或者新設立的公司承繼。但《公司法》賦予了債權人一次“舉手發言的機會”：無論其債權是否到期，均可以在法定期限內要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

【考點2】公司分立(★★)(P211)

1.公司分立，應當編制資產負債表及財產清單。

2.公司應當自作出分立決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。

3.公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與債權人就債務清償達成的書面協議另有約定的除外。

4.司法解釋

(1)企業分立時對原企業的債務承擔有約定并經債權人認可的，按照當事人約定處理。

(2)企業分立時對原企業債務承擔無約定或者約定不明，或者雖有約定但債權人不予認可的，分立后的企業應當承擔連帶責任。但是，分立的企業在承擔連帶責任后，各分立的企業間對原企業債務承擔有約定的，按約定處理，沒有約定或約定不明的，按分立時的資產比例分擔。

1.減資的概念(調整)

減資是指公司根據需要，依照法定條件和程序，減少公司的注冊資本額。公司為避免資本閑置、向股東返還出資或者減免股東認繳而未繳的出資，可依照法定程序減少注冊資本。

公司依照法律規定(股份有限公司在特定情形下可以回購本公司的股份)、公司章程的規定(例如公司章程規定特定條件下應回購職工股份)、合同約定(例如對賭協議中的股份回購條款)或者調解協議(例如公司為避免法院強制解散而回購原告股東的股份)，回購股東的股份后，如果將之注銷，則公司必須減少注冊資本。當公司出現嚴重虧損時，也可以通過減資彌補虧損。

2.減資的方式

(1)返還出資或者股款;

(2)減免岀資或者購股義務;

(3)縮減股權或者股份。

3.減資程序

(1)股東(大)會作出減資的決議，并相應地修改公司章程

(2)公司應當編制資產負債表及財產清單

(3)通知、公告債權人

公司應當自作出減少注冊資本決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

(4)實施減資

(5)辦理變更登記

公司減少注冊資本的，應當自公告之日起45日后申請變更登記，并應當提交公司在報紙上登載減少注冊資本公告的有關證明和公司債務清償或者債務擔保情況的說明。

【考點4】公司清算(★★)(P215)

1.是否需要清算?

(1)因合并、分立而解散公司，因其債權債務由合并、分立后繼續存續的公司承繼，在解散時不需要清算。

(2)公司債權債務無人承繼的，在解散時應當清算。

2.自行清算

(1)公司應當在解散事由出現之日起15日內成立清算組。

(2)有限責任公司的清算組由股東組成。

(3)股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

3.人民法院指定清算組

(1)有下列情形之一，債權人申請人民法院指定清算組進行清算時，人民法院應予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進行清算的;

②雖然成立清算組但故意拖延清算的;

③違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

【解釋】如果債權人未提起清算申請，公司股東申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。

(2)人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機構中產生：

①公司股東、董事、監事、高級管理人員;

②依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構;

③依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。

4.清算組的職權

(1)清理公司財產，分別編制資產負債表和財產清單;

(2)通知、公告債權人;

(3)處理與清算有關的公司未了結的業務;

(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產生的稅款;

(5)清理債權、債務;

(6)處理公司清償債務后的剩余財產;

(7)代表公司參與民事訴訟活動。

5.清算程序

(1)通知債權人

清算組應當自成立之日起10日內書面通知全體已知債權人，并于60日內在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上公告。

(2)債權申報

債權人應當自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內，向清算組申報其債權。債權人在規定的期限內未申報債權，在公司清算程序終結前補充申報的，清算組應予登記。

(3)清算方案的確認

公司自行清算的，清算方案應當報股東(大)會決議確認;人民法院組織清算的，清算方案應當報人民法院確認。

(4)公告公司終止

公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東(大)會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。