中外合資經營企業法律制度（重點）

　　（一）中外合資經營企業的設立

　　1.審批機關：商務部或者省級商務主管部門。

　　2.程序

　　（1）審批機關應當在收到全部文件之日起3個月內決定批準或者不批準。合營企業經批準后由審批機關發給批準證書。

　　（2）合營企業應當自收到批準證書后1個月內按照國家有關規定，向工商行政管理機關辦理登記手續，領取營業執照。

　　（二）中外合資經營企業的注冊資本與投資總額

　　1.合營企業的注冊資本

　　（1）注冊資本為合營各方認繳的出資額之和

　　（2）外國合營者的投資比例一般不得低于25%。

　　（3）減資：經審批機關“批準”，修改合營企業章程，辦理注冊資本的變更登記手續

　　（4）增資：各方協商一致；董事會會議通過（特別決議）；報原審批機關"核準"；修改合營企業章程，辦理注冊資本的變更登記手續。

　　【注意】公司法不需要批準或核準

　　2.投資總額

　　【注意】用投資總額決定注冊資本的下限，也就是最多借款多少

　　（1）投資總額在300萬（含300萬）美元以下的，注冊資本至少應占投資總額的7/10；

　　（2）投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

　　（3）投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊資本至少應占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

　　（4）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊資本不得低于1 200萬美元。

　　【理解1】“注冊資本資本決定投資總額”和“投資總額決定注冊資本”是統一的。投資總額是一個大于等于注冊資本的數，所以用注冊資本乘以一個大于等于1的數字得到投資總額（上限），用投資總額乘以一個小于等于1的數字得到注冊資本（下限）。

　　【理解2】橫線區域的理解：比如280×7/10=196,320×1/2=160，反倒出現投資總額越大，注冊資本越小，不合邏輯，所以出現橫線區域。

　　【理解3】結點的處理：根據注冊資本確定投資總額時，對應橫線區域，由于確定的是上限，所以取最大值。

　　（三）出資方式

　　1.現金出資

　　（1）外方投資者以現金出資時，只能以外幣繳付出資。

　　（2）中方投資者用人民幣繳付出資。

　　2.實物出資

　　（1）為企業生產所必需的；

　　（2）外方投資者用以投資的機器設備或者其他物料，還應報審查批準機關“批準”；

　　（3）作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　3.工業產權、專有技術出資

　　（1）以工業產權、專有技術作為出資的，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。

　　（2）外方投資者作為出資的工業產權、專有技術，應報審查批準機關"批準"。

　　4.場地使用權出資

　　（1）中方投資者以場地使用權作價出資，作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的使用費相同。

　　【注意】只能作為中方出資，不能是外方的；作價無須評估決定。

　　（2）未用場地使用權作為中方投資者出資，則舉辦的外商投資企業應向中國政府繳納場地使用費。

　　5.出資要求：

　　（1）必須是自己所有的

　　（2）實物未設立擔保物權

　　（3）不得用以企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產

　　不得用自己以外的他人財產作為自己的出資

　　不得以“企業或者投資他方”的財產和權益為其出資擔保。

　　【總結】作價金額的總結

　　（四）出資期限

　　1.分類：新設期限、并購期限

　　2.未按期出資的責任

　　（1）雙方違約：合營企業合營各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同合營企業自動解散，

　　合營企業批準證書自動失效。

　　（2）一方違約：

　　外商投資企業一方未按期繳付出資的，守約方應當催告違約方在1個月內繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動退出外商投資企業，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經濟損失；守約方應當在逾期1個月內，向原審批機關申請批準解散外商投資企業或者申請批準另找投資者承擔違約方在合同中的權利和義務。

　　3.同步出資的問題：

　　合營企業的投資者應當按合同規定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關批準，并按"實際繳付"的出資額比例分配收益。

　　4.對合營企業中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的"全部出資額"之前，不得取得企業的決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

　　（五）中外合資經營企業出資額的轉讓

　　1.合營企業出資額的轉讓條件

　　（1）合營企業出資額的轉讓須經合營各方同意。

　　（2）合營企業出資額的轉讓須經董事會會議通過后，報原審批機關批準。

　　（3）合營企業一方轉讓其全部或部分出資額時，合營他方有優先購買權。

　　【鏈接1】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。

　　【鏈接2】除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。

　　（六）組織形式、組織機構

　　1.形式：所有的中外合資經營企業的組織形式均為有限責任公司

　　2.組織機構：組織機構為董事會和經營管理機構

　　（1）董事會

　　①性質：最高權力機構

　　【鏈接】在有限責任公司和股份有限公司中董事會是執行機構。

　　②人數：不得少于3人

　　【鏈接】有限責任公司3-13，股份有限公司5-19

　　③董事長：一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。

　　董事長和副董事長由合營各方協商確定或由董事會選舉產生。

　　董事長是法定代表人。

　　【鏈接1】內資企業不是必須有副董事長。

　　【鏈接2】董事長產生辦法：有限責任公司：公司章程規定；國有獨資公司：國有資產監督管理機構指定；股份有限公司：全體董事的過半數選舉

　　【鏈接3】法定代表人的產生：公司法中董事長、執行董事、經理中產生法定代表人。

　　④任期：4年

　　【鏈接】公司法中董事任期不超過3年

　　⑤會議召集

　　A.定期會議：每年至少召開1次

　　【鏈接】股份有限公司：2次/年

　　B.臨時會議：經1/3以上董事提議

　　【鏈接】股份有限公司：（1）代表10%以上表決權的股東提議；（2）1／3以上董事提議；（3）監事會提議

　　⑥出席：董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行

　　【鏈接】股份有限公司：董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行

　　⑦特別決議：出席董事會會議的董事一致通過

　　A.章程的修改；B.企業的中止、解散；C.注冊資本的增加、減少；D.企業的合并、分立。

　　【鏈接】公司法特別決議：①修改公司章程；②增加或減少注冊資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式

　　⑧職權：

　　A.審議企業發展規劃、生產經營活動方案、收支預算、利潤分配、勞動工資計劃、停業；

　　B.總經理、副總經理、總工程師、總會計師、審計師的任命或者聘請及其職權和待遇；

　　C.董事會特別決議事項中的職權；

　　D.出資額轉讓事項

　　（2）經營管理機構

　　①總經理、副總經理可以由中國公民擔任，也可以由外國公民擔任。

　　②合營企業董事長、副董事長、董事可以兼任經理

　　（七）中外合資經營企業的期限

　　1.合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定（不同于合作企業）。下列行業必須約定合營期限：

　　（1）服務性行業；（2）從事土地開發及經營房地產的；（3）從事資源勘查開發的；（4）限制類投資項目。

　　2.合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應當在期限屆滿前6個月前向審批機關提出申請。經批準，合營企業可以延長合營期限。

　　（八）中外合資經營企業的解散、清算

　　1.合營企業解散的原因：

　　（1）合營期限屆滿；（2）企業發生嚴重虧損，無力繼續經營；（3）合營一方不履行合營企業協議、合同、章程規定的義務，無法繼續經營；（4）因自然災害、戰爭等不可抗力遭受嚴重損失，無法繼續經營；（5）合營企業未達到其經營目的，又無發展前途。

　　【注意】（2）-（5）均需要審批機關批準

　　2.清算委員會的成員一般應當在合營企業的董事中選任。董事不能擔任或者不適合時，合營企業可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。

　　【總結】清算人的確定

　　【總結】合營企業需要審批機關批準的事項：

　　（1）增加注冊資本的（核準）；減少注冊資本；

　　（2）合營企業的設立；

　　（3）出資額的轉讓；

　　（4）分期繳付收購價款

　　（5）不能同步繳付出資的按實繳分收益；

　　（6）延長合營期限

　　（7）解散。